高校学报及社科类综合刊2020年第4期法学要目汇编（二）（最新发布）(13)

　　内容提要：法益，简言之，是指法律所保护之利益。故将法益的预设机能设定为解释论领域，是相对明智的选择。但法益理论的发展，却向立法论领域渗透和扩张，以便发挥刑事政策上的批判立法、检视立法的机能。然而脱离了实定法制约的法益，却存在内容的空洞化和抽象化，不能为利益衡量和价值判断提供任何智识上的指导。只有宪法的权利理论，才可资为刑事立法提供相应的标准。具体而言，宪法的价值秩序理论，可以为刑罚制裁的对象设定初步的范围和边界；合比例原则，则可以为刑罚制裁的发动及其强度提供具体的衡量尺度。

　　关键词：法益；实定法的法益；前实定法的法益；解释论机能；刑事政策机能

　　《中南大学学报（社会科学版）》2020年第4期

　　（CSSCI/北大中文核心）

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　　【法学研究】

　　1.专利融资租赁证券化的法律风险控制

　　作者：马忠法；谢迪扬（复旦大学法学院）

　　内容提要：专利融资租赁证券化是指以专利融资租赁债权为基础资产，以资产支持证券的形式向投资机构发行受益证券，并以该财产所产生的现金支付证券收益的结构性融资活动。我国已成功发行专利融资租赁证券化产品，但其中仍存在法律风险，如专利融资租赁的合法性模糊、证券化架构的稳定性欠佳、专利软信息披露规则的缺失、售后回租模式下专利价值评估的忽视、专利蟑螂的异化风险等。借鉴国外相关经验，可提出以下完善措施：明确专利融资租赁的合法性；通过设置配套保险制度、专利年费预先扣留制度、反向许可实质性审查制度来提高证券化架构的稳定性；完善专利软信息披露制度，构建软信息披露安全港；设立科技信用保证基金会作为专利评估主体，并完善其与国家知识产权局的信息对接；制定专利蟑螂的防范机制。

　　关键词：专利；资产证券化；融资租赁；专利保险

　　2.量刑情节的界定和区分

　　作者：文姬（暨南大学法学院）

　　内容提要：我国《量刑指导意见》在量刑情节的界定和区分上过于简单。并合主义刑罚目的理论中，如果强调量刑阶段的一般预防目的，则应当界定量刑情节为：反映行为的社会危害性的情节，与报应和一般预防的刑罚目的相关的反映行为人人身危险性的罪前情节，还有与定罪活动紧密相关的反映行为人人身危险性的罪中罪后情节。根据量刑情节具体实现的刑罚目的，可以将量刑情节分为责任刑情节、一般预防刑情节和特殊预防刑情节。在基准刑的基础上，根据责任刑情节设定“责任刑上限”；在法定刑幅度下限的基础上，根据一般预防刑情节设定“一般预防刑下限”。在没有减轻情节的情况下，案件最后的宣告刑，应当在“责任刑上限”和“一般预防刑下限”的区间内，从而既保护被告人人权，又保障规范的权威性。

　　关键词：量刑方法；量刑情节；责任刑上限；一般预防刑下限

　　3.间接征收语境下公共利益的多重维度及比例原则的解释路径

　　作者：买木提明·热西提；沈伟（上海交通大学凯原法学院）

　　内容提要：由于公共利益概念不断变动的特质，国际投资条约只是以简单类型化的方式对其进行列举。公共利益范围的宽泛性和投资条约本身的诸多缺陷导致了投资仲裁庭对东道国公共利益的相对忽视。根据传统的条约解释规则解释旧一代投资条约的公共利益条款，进而界定间接征收导致了不确定性，出现条约的不连贯解释问题。对国际投资协定华图共利益条款的研究以及对间接征收案件中仲裁庭的推理思路的分析，揭示了国际投资法华图共利益的多重维度。将公共利益和东道国监管措施对外国投资者的不利影响置于比例原则的框架内，可以有效解释公共利益相关条款并发挥公共利益作为间接征收认定标准的作用。在今后的条约实践中细化公共利益条款的内容，可以减少国际投资体制华图共利益的模糊性导致的条约条款的不一致解释问题。而在比例原则框架下对公共利益条款作系统的解释，可以提高包括基于旧一代投资协定在内的投资条约条款解释的一致性。晚近的国际投资协定实践已经取得了一些有益的进展。

　　关键词：投资仲裁；条约解释；公共利益；比例原则

　　4.高升号事件爆发后两位英国国际法学者的舆论宣传

　　作者：戴东阳 （中国社会科学院近代史研究所）