自考《民法学》章节练习题五（最新发布）(2)

　　默示：一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。

　　V.健全的意思表示和不健全的意思表示（可撤销，如被欺诈、胁迫、错误情形的意思表示）

　　根据我国民法实践的一般做法，书面的意思表示在需要经过传达媒介才能到达对方当事人时，则该意思表示的生效时间为：（　）

　　A.表意人完成其表意行为时

　　B.意思表示离开表意人时，如函件已邮寄

　　C.意思表示到达相对人时

　　D.相对人了解意思表示的内容

　　[参考答案]：C

　　[解析]：意思表示的生效根据是否有相对人而有区别：无相对人的意思表示在作出意思表示时生效；有相对人的意思表示则在意思表示到达相对人时生效。原则是，一般在合同中的意思表示都是有相对人的意思表示，原则上都应当是意思表示到达相对人时生效。但要注意《合同法》第26条的规定，即按照要约规定或者交易习惯以行为方式作出承诺的，则在作出行为时生效。另外“意思表示到达相对人”中的“到达”不要求相对人了解意思表示的内容，只要该意思表示到达相对人可以控制的范围即可。

　　⑷意思表示瑕疵

　　a.欺诈：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，使对方陷入错误而为违背自己真实意思表示的行为。财产是否受损在所不问。（注意区分事实上的欺诈和法律上的欺诈）

　　构成要件：须有欺诈人的欺诈行为；欺诈人必须有欺诈的故意；须表意人因相对人的欺诈而陷入错误；须对方因陷入错误认识而为意思表示，即错误与意思表示之间有因果关系（相对人的意思表示非由于错误而生，不为欺诈，如小贩的红塔山10元每条，明知是假而买则不为欺诈，此行为因违法而无效；第三人的行为是否能构成欺诈？i为托时构成；ii胡说八道者，不构成；iii销售人员的沉默是否构成？应为而不为构成欺诈（故意隐瞒真实情况），自己买回去（不构成），重大误解或瑕疵承担担保责任）。

　　欺诈的后果：民法上为无效；合同法上，不损害国家利益为可撤销。

　　甲从乙处购买黄牛一头，作价500元。乙明知该牛有病而告知甲该牛没病，甲认为该牛可能有病，但因价格便宜而愿意购买。在交易过程中，乙对甲说：“如果发生纠纷，你必须在3个月内（自交易之日起算）起诉，否则我概不负责。”甲表示允诺。甲买回该牛后第4个月该牛因病死亡，遂发生纠纷。（　）

　　A.甲与乙之间构成民事欺诈

　　B.甲与乙之间构成合同违约

　　c.甲与乙之间约定起诉期限有效

　　D.甲与乙之间约定起诉期限无效

　　[参考答案]　AD

　　[考查知识点]　欺诈的构成条件、诉讼时效的性质。

　　[解题思路和依据]　首先，判断是否构成欺诈。应当根据欺诈的具体构成条件判断：甲并不明知牛有病，仍然属于因欺诈而陷入错误认识。甲对陷入错误认识虽有过错，但不影响欺诈的成立。其次，判断诉讼时效的性质。诉讼时效的规定属于强行性规定，因此，不得由当事人自己约定。

　　c.胁迫：以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的（恐惧心理状态而做出违背真实意思的表示）。财产是否受损在所不问。

　　构成要件：须胁迫人有胁迫的行为；胁迫人有胁迫的故意；胁迫行为具有违法性（目的违法，手段亦违法，如甲对乙说，不在伪造证书上签名就杀乙；目的合法，手段违法，如甲对乙说，不履行债务就伤乙；目的违法，手段合法，如甲要求乙给予金钱，否则告发乙的犯罪）；须相对人受胁迫而陷入恐惧状态；须相对人受胁迫而为意思表示，即有因果关系。

　　d.乘人之危：一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的。（注意与单方允诺的区分）